馳名商標(biāo)保護(hù)的必要性

商標(biāo)是識別商品的標(biāo)志，但一旦馳名，就具有了識別和財產(chǎn)的雙重價值，成為企業(yè)在競爭中取勝的重要手段。我國已經(jīng)充分認(rèn)識到馳名商標(biāo)的巨大作用，加強(qiáng)對馳名商標(biāo)的法律保護(hù)勢在必行。

首先，保護(hù)馳名商標(biāo)是我國的國際義務(wù)。自1925年《巴黎公約》修訂和增加馳名商標(biāo)條款以來，世界各國對馳名商標(biāo)的保護(hù)越來越重視。《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》(TRIPs協(xié)定)也將馳名商標(biāo)納入保護(hù)范圍，這必然導(dǎo)致馳名商標(biāo)的保護(hù)程度成為衡量一個國家或地區(qū)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的重要標(biāo)準(zhǔn)。作為巴黎公約的成員，中國必須承擔(dān)公約規(guī)定的義務(wù)，對馳名商標(biāo)給予特殊的法律保護(hù)。

第二，維護(hù)公平競爭，需要建立馳名商標(biāo)的法律保護(hù)制度。中國進(jìn)入市場經(jīng)濟(jì)后，一些無良商人采取違反商業(yè)道德的不正當(dāng)競爭手段獲取非法利益。中國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)注重合法、公平的競爭。為了使市場經(jīng)濟(jì)有序健康發(fā)展，有必要建立專門的馳名商標(biāo)法律保護(hù)制度。

第三，為了獲得我國馳名商標(biāo)的特殊法律保護(hù)，有必要建立馳名商標(biāo)的特殊法律保護(hù)制度?，F(xiàn)在，知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)入了國際保護(hù)時期。世界經(jīng)濟(jì)的開放使國際經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易成為一個有機(jī)整體。在國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流中，我們應(yīng)該遵循一定的國際慣例，履行國際公約的義務(wù)。為了使我們的名優(yōu)產(chǎn)品在國際市場上占據(jù)相應(yīng)的份額，就必須擴(kuò)大銷售，這首先要解決銷售場所的法律保護(hù)，尤其是工業(yè)產(chǎn)權(quán)中商標(biāo)的法律保護(hù)。要實現(xiàn)其他國家對中國企業(yè)商標(biāo)的特殊法律保護(hù)，前提是按照涉外法律中的對等原則進(jìn)行處理。雖然我國對世界上其他國家的一些馳名商標(biāo)給予了特殊的法律保護(hù)，但由于沒有形成有效的法律體系，很難說服他人，甚至成為不對我國馳名商標(biāo)給予特殊法律保護(hù)的借口。

(一)馳名商標(biāo)的出現(xiàn)

馳名商標(biāo)，又稱馳名商標(biāo)或馳名商標(biāo)。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》首次涉及馳名商標(biāo)問題，但1883年簽署的原文并未包含任何關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定。直到1911年，法國才第一個認(rèn)識到并提出對馳名商標(biāo)的保護(hù)。然而，兩個只保護(hù)注冊商標(biāo)的國家反對法國的提議，最終失敗。1925年，荷蘭和美國國際工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)局再次提出保護(hù)馳名商標(biāo)的建議。經(jīng)過激烈討論，公約增加了保護(hù)馳名商標(biāo)的特別條款，即第6條之二。

1984年，中國正式批準(zhǔn)了《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》。原《商標(biāo)法》(1993年第一次修訂)及其實施細(xì)則沒有涉及馳名商標(biāo)的保護(hù)。2001年10月《商標(biāo)法》第三次修改后寫入《商標(biāo)法》。

中國對馳名商標(biāo)的保護(hù)始于1992年。1996年，國家工商行政管理局頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)暫行規(guī)定》(以下簡稱《暫行規(guī)定》)，使我國馳名商標(biāo)的認(rèn)定和管理步入法制化、規(guī)范化的軌道。2003年，國家工商行政管理局頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》(以下簡稱《保護(hù)規(guī)定》)，該規(guī)定于2003年制定，無論是《保護(hù)規(guī)定》還是《暫行規(guī)定》，都只是國家工商行政管理局制定的部門規(guī)章。在審判實踐中，人民法院往往直接或間接認(rèn)定馳名商標(biāo)。

2001年6月，最高人民法院通過了《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《網(wǎng)絡(luò)域名解釋》)，規(guī)定人民法院審理域名糾紛案件時，可以確定注冊商標(biāo)是否馳名；2002年12月，最高人民法院通過了《最高人民法院關(guān)于商

《關(guān)于民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《商標(biāo)爭議解釋》)規(guī)定，人民法院審理商標(biāo)爭議案件，可以認(rèn)定注冊商標(biāo)是否馳名。《商標(biāo)法》及其實施條例、《保護(hù)規(guī)定》、《互聯(lián)網(wǎng)域名解釋》和《商標(biāo)爭議解釋》構(gòu)成了我國目前馳名商標(biāo)的法律保護(hù)體系。馳名商標(biāo)的法律保護(hù)實踐在我國歷史較短。與西方發(fā)達(dá)國家相比，法律體系需要進(jìn)一步完善。

(二)馳名商標(biāo)的地理范圍

1.著名商標(biāo)區(qū)域是否僅限于一個國家

馳名商標(biāo)在中國是否必須馳名，一直是中國加入WTO后知識產(chǎn)權(quán)談判的焦點。1999年9月，《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和世界知識產(chǎn)權(quán)組織大會通過了《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎聯(lián)盟和世界知識產(chǎn)權(quán)組織大會關(guān)于保護(hù)馳名商標(biāo)的聯(lián)合建議和說明》(以下簡稱《關(guān)于保護(hù)馳名商標(biāo)的建議和說明》)，對這個問題作出了明確的回答。《關(guān)于保護(hù)馳名商標(biāo)的建議和說明》第二條第二款第(四)項規(guī)定:“即使一個商標(biāo)在一個成員國不屬于任何相關(guān)公眾所有，盡管《關(guān)于保護(hù)馳名商標(biāo)的規(guī)定的建議和說明》是一種建議和說明，并不要求所有成員國都遵守，但中國已經(jīng)加入世貿(mào)組織，應(yīng)當(dāng)履行其世貿(mào)組織承諾。國內(nèi)行政法規(guī)和規(guī)則應(yīng)與國際慣例和規(guī)則相一致。

2003年，國家工商行政管理局頒布的《保護(hù)條例》將馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍限定在中國。雖然與中國國情相比是合理的，但與巴黎公約和Trips協(xié)議精神不符。另一方面，我國新修訂的《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定，為相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是他人未在我國注冊的馳名商標(biāo)，容易造成混淆，不予注冊，禁止使用；第十四條規(guī)定了認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素。這些規(guī)定肯定了馳名商標(biāo)可以突破地域性而受到保護(hù)的精神。根據(jù)《保護(hù)條例》，外國馳名商標(biāo)在中國受到侵犯時，不能得到足夠的法律救濟(jì)。

2.著名商標(biāo)區(qū)域是僅限于一個地區(qū)還是全國所有地區(qū)

根據(jù)《保護(hù)條例》，馳名商標(biāo)是指在中國相關(guān)公眾中廣為人知的商標(biāo)?！霸谥袊笨梢杂袃煞N理解，一種是中國32個省、市、自治區(qū)的相關(guān)公眾廣為人知，另一種是中國的某個地區(qū)，只要是中國某個地區(qū)的相關(guān)公眾廣為人知，就足以被認(rèn)定為知名。我認(rèn)為采取后一種含義更合理，原因如下:

第一，符合巴黎公約和Trips協(xié)議的精神。1999年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第二款第(二)項和世界知識產(chǎn)權(quán)組織大會通過的《關(guān)于保護(hù)馳名商標(biāo)的建議和說明》規(guī)定:“如果確定某一商標(biāo)為某一成員國至少部分相關(guān)公眾所熟知，則該商標(biāo)應(yīng)被該成員國認(rèn)定為馳名商標(biāo)”；(c)款規(guī)定，“如果確定一個商標(biāo)為一個成員國的至少一部分相關(guān)公眾所知，該商標(biāo)可被該成員國承認(rèn)為馳名商標(biāo)”。兩種規(guī)定的區(qū)別在于，“明知”應(yīng)視為馳名，而“明知”可視為馳名。不過，這兩段有一個共同點，就是強(qiáng)調(diào)“一部分”如果不是所有有關(guān)公眾都知道的話，也可以被視為眾所周知。這個“部分”自然包括該商標(biāo)被某一地區(qū)聚集的相關(guān)公眾廣泛知曉的情況。作為世貿(mào)組織的成員，遵守國際公約是我們的責(zé)任。因此，《保護(hù)條例》中“在中國”的含義被理解為中國的任何地區(qū)都更符合國際公約的精神。

第二，符合最高人民法院司法解釋精神。最高人民法院2001年通過的《互聯(lián)網(wǎng)域名解釋》第六條規(guī)定:“人民法院審理域名爭議案件時，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求和案件的具體情況，依法確定所涉及的注冊商標(biāo)是否馳名”。最高人民法院2002年通過的《商標(biāo)爭議解釋》第二十二條規(guī)定:“人民法院在審理商標(biāo)爭議時，可以根據(jù)當(dāng)事人的請求和案件的具體情況，依法認(rèn)定涉案注冊商標(biāo)是否馳名”。兩種解釋都賦予了人民法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的權(quán)利。根據(jù)我國《人民法院組織法》的規(guī)定，我國法院分為最高人民法院和地方人民法院，地方人民法院按行政區(qū)劃分為三級:基層、中級和高級人民法院。根據(jù)我國民事訴訟法確立的分級管轄和屬地管轄原則，商標(biāo)侵權(quán)案件一般由被告所在地、侵權(quán)行為發(fā)生地或者侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的中級人民法院管轄?？梢酝茢啵粋€商標(biāo)只要在人民法院管轄區(qū)域內(nèi)被相關(guān)公眾廣泛知曉，就可以認(rèn)定為馳名商標(biāo)，不需要要求該商標(biāo)在全國各地區(qū)廣為人知。

三是符合企業(yè)產(chǎn)品營銷需要，有利于企業(yè)發(fā)展。中國幅員遼闊，一個產(chǎn)品想要占領(lǐng)全國市場，需要投入大量的人力、物力、財力，也需要承擔(dān)巨大的風(fēng)險。一方面，為了推廣產(chǎn)品，另一方面，企業(yè)要解決資金不足和規(guī)避風(fēng)險的問題。所以在產(chǎn)品推廣初期，往往是先集中精力占領(lǐng)某個區(qū)域市場，再逐步占領(lǐng)全國市場。在營銷過程中，該商標(biāo)在中國部分地區(qū)知名，但在其他地區(qū)不知名。如果不對其馳名商標(biāo)給予特殊保護(hù)，對企業(yè)未來發(fā)展十分不利，阻礙民族品牌的培育。

綜上所述，馳名商標(biāo)不一定是“中國馳名商標(biāo)”，可以是外國馳名商標(biāo)，也可以是當(dāng)?shù)伛Y名商標(biāo)。筆者認(rèn)為區(qū)域修飾語如“在某省(自治區(qū)、市、縣)等。)”應(yīng)在認(rèn)定馳名商標(biāo)的說明中，在馳名商標(biāo)前面加上，一方面解決馳名商標(biāo)的地域性問題，另一方面適應(yīng)我國行政區(qū)劃的特點和企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動的實際情況。

(三)馳名商標(biāo)保護(hù)現(xiàn)狀

馳名商標(biāo)保護(hù)問題提出至今已近百年，巴黎公約和TRIPS協(xié)議的原則已基本寫入各國商標(biāo)法。我國在2001年修改《商標(biāo)法》時，明確規(guī)定了馳名商標(biāo)的兩種保護(hù)形式:第一，為相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是他人復(fù)制、模仿或者翻譯但未在我國注冊的馳名商標(biāo)，容易造成混淆。未注冊，禁止使用；二、申請注冊的不同或者類似商品的商標(biāo)是他人在中國注冊的馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿或者翻譯，誤導(dǎo)公眾，可能損害該馳名商標(biāo)注冊人利益的，不予注冊，禁止使用。

雖然馳名商標(biāo)的保護(hù)取得了很大進(jìn)展，但仍然存在一個突出的問題，即如何加強(qiáng)對相同或者類似商品上注冊馳名商標(biāo)的保護(hù)。相對而言，在非相似商品上注冊未注冊的馳名商標(biāo)和使用馳名商標(biāo)的情況并不常見，但偽裝成“克隆”他人的馳名商標(biāo)并在相同的相似商品上使用的情況并不少見。因此，在確定商標(biāo)是否相似時，考慮商標(biāo)的知名度和顯著性以及如何保護(hù)商標(biāo)具有重要的現(xiàn)實意義。

我國目前對馳名商標(biāo)的保護(hù)只涉及未注冊商標(biāo)或非類似商品，基本不涉及對相同類似商品上注冊馳名商標(biāo)的保護(hù)。但去年10月頒布的司法解釋特別規(guī)定“判斷商標(biāo)是否相似，要考慮請求保護(hù)注冊商標(biāo)的意義和普及程度”。

事實上，今天的馳名商標(biāo)不僅區(qū)分了商品的來源，而且成為商品的一部分。人們在購買商品時，不僅看重商品的功能和質(zhì)量，還看重品牌及其代表的形象。在這種情況下，確保馳名商標(biāo)的價值不受損害，維護(hù)馳名商標(biāo)所有人和消費者的利益就顯得非常重要。

商標(biāo)保護(hù)方案如下:

1.注冊后使用該商標(biāo)。

未注冊商標(biāo)不享有專有權(quán)，他人可以使用該商標(biāo)。企業(yè)的商標(biāo)如果先使用后注冊，很容易被他人假冒或盜用；一旦被別人注冊，企業(yè)就會陷入被動地位。要奪回商標(biāo)，只能訴諸法律，費時費力，成功與否也不確定。如果失去商標(biāo)專有權(quán)，企業(yè)很可能失去發(fā)達(dá)的市場。這方面的例子很多。因此，企業(yè)在使用商標(biāo)之前，應(yīng)先進(jìn)行注冊。鑒于商標(biāo)注冊時間較長(從申請到核準(zhǔn)注冊需要一年多的時間)，為了滿足企業(yè)發(fā)展的需要，最好提前注冊更多的備用商標(biāo)。

2.選擇設(shè)計獨特的商標(biāo)。

在不違反《商標(biāo)法》第十條、第十一條禁止條款的前提下，努力使商標(biāo)顯著、有特色、有特色，讓消費者一目了然，念念不忘。如果我們盲目模仿他人的商標(biāo)，不僅可能侵犯他人的在先權(quán)利，還可能破壞自己的聲譽(yù)。

3.選擇消費者喜歡的商標(biāo)。

商標(biāo)的使用直接面向商品或服務(wù)中的消費者，所以在選擇時要考慮以下因素:(1)不要太復(fù)雜繁瑣，要容易記住(消費者容易記住)，容易看到(醒目、突出，給人深刻的直觀印象)。(二)要注意商標(biāo)的讀音，商標(biāo)詞的讀音要朗朗上口，方便消費者調(diào)用，便于傳遞信息。(三)注意不同國家和民族的政治、宗教、風(fēng)俗、習(xí)慣、語言等因素，避免造成不良后果的文字和圖形。比如商標(biāo)“BLUE SKY”本來翻譯成“BLUE SKY”，進(jìn)入美國市場后就被冷落了。原因是“藍(lán)天”在英語中是“不可收回的債券”的意思。

4.注冊一個防御商標(biāo)。

“防御商標(biāo)”是指為防止他人使用而注冊并對其注冊商標(biāo)造成損害的商標(biāo)，包括防御商標(biāo)和聯(lián)合商標(biāo)。防御性商標(biāo)是指商標(biāo)所有人將其商標(biāo)注冊在其他非類似商品上，可以擴(kuò)大注冊商標(biāo)的權(quán)利保護(hù)范圍。聯(lián)合商標(biāo)是指在同一或類似商品上注冊兩個或兩個以上類似的商標(biāo)，如申請“健胃寶”后的“保健胃寶”、“衛(wèi)健寶”。但需要注意的是，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓時，聯(lián)合商標(biāo)不得單獨轉(zhuǎn)讓，必須一并轉(zhuǎn)讓。

5.商標(biāo)國際注冊。

企業(yè)在國外沒有注冊商標(biāo)的，如果該商標(biāo)在產(chǎn)品出口到該國時已經(jīng)注冊，就有被起訴侵權(quán)的危險。因此，從長遠(yuǎn)發(fā)展考慮，企業(yè)應(yīng)該做好國際商標(biāo)注冊工作。目前最簡單、最省時省力的制度是馬德里國際注冊制度，通過該制度可以在馬德里協(xié)定或議定書的成員國中保護(hù)注冊商標(biāo)的專用權(quán)。手續(xù)簡單，注冊費比單一國家便宜很多。

6.統(tǒng)一商標(biāo)和企業(yè)名稱相同。

企業(yè)最好將其名稱以商標(biāo)注冊為商號，這樣可以有效防止他人將具有一定知名度的商標(biāo)注冊使用為商號，誤導(dǎo)公眾，損害企業(yè)合法權(quán)益。商標(biāo)和商號的統(tǒng)一有利于企業(yè)的宣傳和消費者的記憶和辨別。

7.商標(biāo)的顯著宣傳。

有些企業(yè)往往在產(chǎn)品外包裝上突出商品的通用名稱，忽視商標(biāo)的使用，把商標(biāo)放在不顯眼的位置，成為“小紐扣”；在廣告中，商品和企業(yè)的介紹方式多種多樣空，但商標(biāo)是避而不談的。忽視商標(biāo)的使用和宣傳，無法幫助消費者“識別和購買商品”，使商標(biāo)失去了區(qū)分商品和服務(wù)來源的功能，商標(biāo)的知名度自然無法提高。

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