什么是分公司？

雖然分公司和總公司的關(guān)系類似于子公司和母公司的關(guān)系。但分公司的法律地位與子公司完全不同，沒有獨(dú)立的法律地位。分行是總行直屬的直接從事經(jīng)營活動的分行或附屬機(jī)構(gòu)。分公司雖然有公司這個詞，但不是真正的公司。因?yàn)榉止静痪邆淦髽I(yè)法人資格，不具有獨(dú)立的法律地位，不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

分公司的作用是什么？

貨物往往在企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)之間轉(zhuǎn)移，但如果總公司避免在分支機(jī)構(gòu)所在地繳納增值稅，可以按照有關(guān)規(guī)定設(shè)立辦事處等機(jī)構(gòu)，無需開票或收款，貨款由客戶直接匯到總部，由總部直接向客戶開具發(fā)票。辦公室只負(fù)責(zé)貨物轉(zhuǎn)移的監(jiān)督和保管。

內(nèi)資分支機(jī)構(gòu)注冊程序

一、內(nèi)資分支機(jī)構(gòu)應(yīng)提供的材料:

1.企業(yè)董事會或股東大會的決議；

2、屬于企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、代碼、國稅、地稅復(fù)印件，每份加蓋三個印章；

3.分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人的兩份任職文件和照片；

4.關(guān)聯(lián)企業(yè)章程復(fù)印件及蓋章；

5.關(guān)聯(lián)企業(yè)驗(yàn)資報告復(fù)印件加蓋公章2份；

6.分支機(jī)構(gòu)注冊地的房地產(chǎn)許可證復(fù)印件和房屋租賃協(xié)議復(fù)印件兩份；

7.公司法定代表人簽署的《設(shè)立分公司登記申請書》

8.分行的業(yè)務(wù)范圍不得超過總行的業(yè)務(wù)范圍

9.委托上海雅布企業(yè)登記代理有限公司的委托書

二、處理時間和流程

1.分公司名稱應(yīng)在5個工作日內(nèi)獲得批準(zhǔn)

2.申請分行營業(yè)執(zhí)照-5個工作日

3.分行代碼和代碼IC卡-2個工作日

4.分公司稅務(wù)登記證10個工作日

三.分行證明

1.分公司營業(yè)執(zhí)照正副本

2.分行電子營業(yè)執(zhí)照

3.分公司組織機(jī)構(gòu)代碼原件及復(fù)印件

4.分行代碼IC卡

5.分公司稅務(wù)登記證(國稅、地稅)

如何規(guī)避設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的法律風(fēng)險

1.設(shè)立分公司可能會面臨哪些法律風(fēng)險？

根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在一般分公司模式下，任何不規(guī)范的操作或超越分公司權(quán)限的行為都可能給總行造成風(fēng)險和損失。

(一)合同管理風(fēng)險

1、合同簽訂的風(fēng)險。分公司作為總公司的代理人，應(yīng)在總公司授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行業(yè)務(wù)承包。在實(shí)踐中，分行簽訂合同時，只需加蓋分行印章，并不是每份合同都要提交總行加蓋總行印章。與分支機(jī)構(gòu)有業(yè)務(wù)往來的公司或個人，一般不強(qiáng)制分支機(jī)構(gòu)在合同上加蓋總行印章。如果總行授權(quán)范圍模糊，分公司會與第三方簽訂合同(擔(dān)保合同除外)，即使違背了總行的真實(shí)意思表示，由合同引起的民事后果由總行承擔(dān)。

2.合同履行控制的風(fēng)險。由于大型企業(yè)的許多分支機(jī)構(gòu)分布在全國乃至世界各地，所以在簽訂合同后，分支機(jī)構(gòu)通常繼續(xù)負(fù)責(zé)合同的履行。由于總行對異地分支機(jī)構(gòu)的控制相對寬松，如果在履行過程中出現(xiàn)糾紛，不及時處理，可能會導(dǎo)致合同糾紛和糾紛。

當(dāng)合同由總公司簽署并移交給分公司履行時，實(shí)際工人可以而且仍然有不按合同履行合同的違約風(fēng)險。

(二)分公司經(jīng)理濫用職權(quán)侵犯公司利益的風(fēng)險

分支機(jī)構(gòu)的運(yùn)作一般是相對獨(dú)立的。與總行內(nèi)部職能部門經(jīng)理相比，分行經(jīng)理的權(quán)限更高，資源更多。許多公司主要關(guān)注分支機(jī)構(gòu)的經(jīng)營業(yè)績，忽視了對分支機(jī)構(gòu)經(jīng)理的監(jiān)督和管理，往往導(dǎo)致分支機(jī)構(gòu)經(jīng)理濫用職權(quán)、侵犯公司利益的風(fēng)險。常見風(fēng)險包括:

1.分公司管理層泄露或者出賣其持有的公司客戶信息或者商業(yè)秘密，獲取不正當(dāng)利益的；

2.分行管理人員自營或幫助他人經(jīng)營與分行或總行相同或類似的業(yè)務(wù)，給總行造成損失的；

3.挪用分行的財產(chǎn)和資金。

(3)抵押擔(dān)保風(fēng)險

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋》第十七條:

1.未經(jīng)總行書面授權(quán)，分行提供的擔(dān)保合同無效。因此，給債權(quán)人造成損失的，分公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

2.分公司經(jīng)總行書面授權(quán)提供擔(dān)保的，總行書面授權(quán)范圍不明確的，分公司對擔(dān)保合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。分行管理的財產(chǎn)不足以承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，由總行承擔(dān)民事責(zé)任。

雖然根據(jù)法律規(guī)定，分公司提供的擔(dān)保無效的，由分公司管理的財產(chǎn)承擔(dān)?？傂杏羞^錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。但是由于分公司沒有獨(dú)立的資產(chǎn)，實(shí)際上最終損失和責(zé)任都是總公司和分公司共同承擔(dān)的。

(4)其他

由于分公司沒有獨(dú)立的品牌和企業(yè)名稱，對外經(jīng)營活動必須使用總公司的名稱。如果分公司存在法律風(fēng)險，很容易導(dǎo)致對總公司品牌形象和聲譽(yù)的嚴(yán)重打擊和沖擊，進(jìn)而導(dǎo)致其他衍生的法律風(fēng)險。

二、如何規(guī)避分支機(jī)構(gòu)設(shè)立風(fēng)險？

1.公司決定設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)按期辦理登記手續(xù)，使其規(guī)范經(jīng)營；決定不設(shè)立的，應(yīng)當(dāng)盡快終止設(shè)立活動，撤銷相關(guān)文件，退休相關(guān)人員，不得拖延。因?yàn)榉止驹O(shè)立過程中產(chǎn)生的相關(guān)債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由作為“發(fā)起人”的公司承擔(dān)。一般來說，設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自作出決定或者經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)，向公司(企業(yè))登記機(jī)關(guān)申請登記。

2.選擇分行負(fù)責(zé)人。分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人可以說是分支機(jī)構(gòu)的核心部分，對分支機(jī)構(gòu)的整體運(yùn)營起著關(guān)鍵作用，他的個人行為往往代表著分支機(jī)構(gòu)的行為。所以在確定人選的時候要非常慎重。對于不熟悉的人，在預(yù)約之前，一定要對其個人信用進(jìn)行全面的調(diào)查和了解。尤其是掛靠和簽約的分支機(jī)構(gòu)，主動上門尋求合作的，不僅要聽他們一邊倒的話，還要對人進(jìn)行細(xì)致的調(diào)查。必要時也可以要求他們提供一定的擔(dān)保，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，防止被欺騙。

3.規(guī)范分行的會計(jì)和財務(wù)制度。分公司會計(jì)人員做賬，公司財務(wù)部門匯總財務(wù)分析。根據(jù)規(guī)定，我公司應(yīng)直接負(fù)責(zé)分公司員工的招聘。所以要善用事務(wù)的力量，會計(jì)等關(guān)鍵員工由我公司統(tǒng)一分配、招聘、管理，做到獨(dú)立于分公司領(lǐng)導(dǎo)，避免出現(xiàn)財務(wù)問題，損害公司利益。就像震驚股市的鄭公司倒閉一樣，倒閉的原因之一是分行的財務(wù)制度不健全，賬面上的逾期賬款像天文數(shù)字。

4.明確公司對分公司的指揮流程和分公司對公司的匯報流程。雖然分公司在我公司以外的地區(qū)相對獨(dú)立，但作為我公司經(jīng)營的延伸，其民事責(zé)任仍由我公司承擔(dān)。因此，雙方不應(yīng)該各奔東西，而應(yīng)該建立密切的聯(lián)絡(luò)機(jī)制，使我公司能夠有效地操縱分公司。比如可以規(guī)定分行的大額貸款和其他資金流都要經(jīng)過我公司的批準(zhǔn)，否則要由相應(yīng)人員承擔(dān)不良后果。

如何處罰擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的行為

【摘要】據(jù)說查處擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的行為是工商行政管理部門的日常業(yè)務(wù)，很多工商人員都很熟悉。但是，最近某省工商局的經(jīng)濟(jì)稽查總隊(duì)與法務(wù)部就如何處罰此類違法行為發(fā)生了很大爭議。其結(jié)果是:依法行政，首先要依法制定法律，部門規(guī)章不能對當(dāng)事人設(shè)定超出既定法律、行政法規(guī)規(guī)定范圍的處罰。公司擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，按照《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》執(zhí)行。

一.簡要信息

a時代廣場百貨有限公司注冊資本1000萬元，住所位于省會XX區(qū)XX路224號。2003年初，公司在另一條未經(jīng)工商注冊的街道115號開了一家名為“時代廣場”的大型商場。

根據(jù)群眾反映，省工商行政管理局稽查總隊(duì)已立案調(diào)查，發(fā)現(xiàn)該公司的行為是擅自設(shè)立分公司，違反了《公司登記管理?xiàng)l例》第四十條的規(guī)定，自然要對該公司進(jìn)行處罰。但是，在處罰的基礎(chǔ)上，辦案機(jī)構(gòu)和法律機(jī)構(gòu)是有區(qū)別的。爭議的焦點(diǎn)是公司擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)會受到什么處罰。主要問題是部門規(guī)章能否在法律、行政法規(guī)的規(guī)定之外對當(dāng)事人設(shè)定處罰。

二、法律的適用與分析

《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》是我國目前涉及公司的主要法律規(guī)范。首先，我們再仔細(xì)回顧一下這兩個法律規(guī)范?！豆痉ā芬?guī)定公司的分支機(jī)構(gòu)必須進(jìn)行登記，《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定了分支機(jī)構(gòu)的登記，包括特征、登記管轄、登記事項(xiàng)、設(shè)立登記、變更登記、注銷登記等。但奇怪的是，上述法律、行政法規(guī)并沒有對公司擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰。當(dāng)然，從法律規(guī)范的行為模式和相應(yīng)的處罰來看，有些“必須這樣做”、“不允許這樣做”的模式是找不到處罰的。

在這種情況下，有人會問，公司不辦理變更登記是否可以受到處罰。根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第九條規(guī)定，公司登記事項(xiàng)包括名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名，不包括分支機(jī)構(gòu)登記。因?yàn)榉止静皇枪镜牡怯浭马?xiàng)，不能以公司擅自變更登記事項(xiàng)為由，援引《公司登記管理?xiàng)l例》第六十三條作為處罰依據(jù)。

那么，部門規(guī)章是否有權(quán)彌補(bǔ)上述立法的“缺陷”，對公司擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰？顯然，國家工商行政管理局持積極態(tài)度。1998年《國家工商行政管理總局關(guān)于公司登記管理若干問題的規(guī)定》第三十二條規(guī)定:公司擅自設(shè)立分公司的，責(zé)令改正；有違法所得的，處以違法所得3倍以下的罰款，但最高不得超過3萬元；沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款。辦案機(jī)構(gòu)認(rèn)為可以作為本案的處罰依據(jù)，過去也做過大量的處罰。經(jīng)過調(diào)查，全國也有很多類似的情況。但是法律機(jī)構(gòu)認(rèn)為不合適。主要依據(jù)是該規(guī)定違反了《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，具體分析如下:

我們理解，《行政處罰法》第12條規(guī)定了通過部門規(guī)章處理行政處罰的一般原則和例外原則?？偟脑瓌t是:國家對某一事項(xiàng)制定了法律、行政法規(guī)的，部門規(guī)章對同一事項(xiàng)的規(guī)定不能超出上級法律、法規(guī)的范圍。也有學(xué)者支持這種觀點(diǎn)。《行政處罰法》第十二條明確指出，該范圍是上級法律規(guī)定的行政處罰的行為、種類和范圍，部門規(guī)章只能在該范圍內(nèi)作出具體明確的規(guī)定，目的是便于在實(shí)踐中操作。

只有在國家沒有制定法律、行政法規(guī)的情況下，部門規(guī)章才能對違反行政秩序的行為設(shè)定警告或者一定數(shù)額罰款的行政處罰，罰款上限不能自行決定，由國務(wù)院規(guī)定，這是例外原則。1996年，國務(wù)院《關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國行政處罰法〉的通知》規(guī)定:“行政處罰法實(shí)施后制定的規(guī)章中新的行政處罰，必須按照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行。

國務(wù)院各部門制定的規(guī)章對非經(jīng)營活動中的違法行為設(shè)定的罰款不得超過1000元；對經(jīng)營活動中的違法行為，有違法所得的，設(shè)定的罰款不得超過違法所得的3倍，但最高不得超過3萬元。沒有違法所得的，處1萬元以下的罰款；超過上述限額的，應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院批準(zhǔn)。從這些討論中可以明顯看出，國務(wù)院遵循了《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，附加了區(qū)分非經(jīng)營活動中的違法行為、經(jīng)營活動中有違法所得的違法行為、經(jīng)營活動中無違法所得的違法行為、超限并報國務(wù)院批準(zhǔn)等條件。

只有一點(diǎn)沒有說清楚，就是“國家對某一事項(xiàng)制定法律、行政法規(guī)時，部門規(guī)章對同一事項(xiàng)的規(guī)定不能超出上位法的范圍?！钡@一節(jié)選的第一句話中明確規(guī)定了“行政處罰法實(shí)施后制定的規(guī)章設(shè)定的新的行政處罰，必須按照行政處罰法的規(guī)定執(zhí)行”，含義已經(jīng)暗示。

在我國制定了《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》對公司進(jìn)行規(guī)制后，我們認(rèn)為《行政處罰法》第十二條的例外原則不能再適用，只能適用該條的一般原則。因?yàn)檫@兩部上位法并沒有對公司擅自設(shè)立分支機(jī)構(gòu)設(shè)定處罰條款，當(dāng)然也就沒有對分支機(jī)構(gòu)處罰的類別和范圍。

我們理解《行政處罰法》第十二條“沒有制定法律、行政法規(guī)”，是指國家沒有就某一社會事項(xiàng)制定法律、行政法規(guī)，而不是已經(jīng)制定的法律、行政法規(guī)對某些應(yīng)當(dāng)規(guī)定的事項(xiàng)沒有作出規(guī)定。從法律的角度看，《行政處罰法》第十二條的規(guī)定，源于下級法不得超越上級法，法律沒有規(guī)定對公民可行的原則。

從憲法角度看，部門規(guī)章只能根據(jù)法律和行政法規(guī)、國務(wù)院的決定和命令，在本部門權(quán)限內(nèi)發(fā)布命令、指示和規(guī)則。對此，《立法法》第七十一條作了具體明確，即具有國務(wù)院行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)可以依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院的決定、命令，在自己的權(quán)限范圍內(nèi)制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)，是指實(shí)施法律或者行政法規(guī)、國務(wù)院決定、命令的事項(xiàng)。

從行政訴訟的角度看，《行政訴訟法》明確了法院審理行政案件是作為對部門規(guī)章的參照，而不是將規(guī)章作為法院適用法律的必然依據(jù)。事實(shí)上，行政機(jī)關(guān)依據(jù)規(guī)章作出的具體行政行為是司法審查的對象，規(guī)章本身也可以是司法審查的對象。如果以規(guī)則為依據(jù)，相當(dāng)于允許行政機(jī)關(guān)制定自己的司法審查標(biāo)準(zhǔn)，不僅不利于保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益，也不符合行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)的原則。

因此，83號令涉嫌越權(quán)設(shè)定處罰。事實(shí)上，根據(jù)《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》，特制定83號令第一條的規(guī)定。那么，第三十二條的規(guī)定的依據(jù)在哪里呢？

以上是邊肖提供的江西南昌注冊分公司。希望你能喜歡！